上诉人(一审被告)：扬州莫可可玩具贸易有限公司，住所地江苏省扬州市扬子江北路828号(五亭龙国际玩具礼品城艺墅馆)，法定代表人金群义

　　被上诉人(一审原告)：李锐，男，汉族，1988年5月3日出生，身份证住址为湖北省房县红塔乡谢家湾村7组

　　被上诉人(一审原告)：广州市荔湾区永丽玩具行(经营者：李德炳，男，汉族，1961年11月20日出生，身份证住址为湖北省房县红塔乡谢家湾村7组060号)，经营场所为广州市荔湾区中山八路

　　上诉人不服广州知识产权法院民事判决书(2015)粤知法专民初字第1031号，特向广东省高级人民法院提起上诉。

　　上诉请求：

　　1.撤销广州知识产权法院民事判决书(2015)粤知法专民初字第1031号，驳回被上诉人的诉讼请求。

　　2.承担本案一、二审的全部诉讼费用。

　　事实与理由：

　　一、一审传票和诉状没有向上诉人依法送达，属于《民事诉讼法》第一百七十条所规定的违法缺席判决、严重违反法定程序的情形，应予撤销原判决。

　　一审法院既未向上诉人直接送达传票诉状，也没有以邮寄方式向上诉人实际送达传票，也没有委托上诉人所在地人民法院送达，也没有试图通过上诉人的网店客服系统进行电子送达，也没有进行公告送达。

　　二、本案被诉侵权行为的实施地、结果地以及被告住所地均不位于广州市，广东知识产权法院对本案没有管辖权。由于一审法院违法不予送达，导致上诉人不能提出管辖权异议。

　　被上诉人(一审原告)广州市荔湾区永丽玩具行明显不具备诉讼主体资格。广州市荔湾区永丽玩具行是个体工商户，应以业主或实际经营者为诉讼当事人。即应以业主李德炳为诉讼当事人。

　　由于原告李锐、李德炳住所地均在湖北省房县，一审法院既不是被告住所都法院，也不是原告住所地法院，也不是侵权行为发生地法院，也不是侵权结果发生地法院，故一审法院不具有管辖权。《民事诉讼法》第二十八条规定，因侵权行为提起的诉讼，由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖。《最高人民法院关于适用<中华人民共和国民事诉讼法>若干问题的意见》第28条规定，侵权行为地包括侵权行为实施地、侵权结果发生地。侵权结果地应当理解为侵权行为直接产生的结果发生地，不能以权利人认为受到损害就认为原告所在地就是侵权结果发生地。

　　三、上诉人的被诉侵权产品与被上诉人的产品不相似，不侵犯被上诉人的专利权。

　　“人民币羊角符号¥”是一个早已广泛公知的概念，在¥基础上设计羊形象，即修改成真正的羊角，添加眼睛和嘴，是早已公知的设计思路，任何社会公众都有权使用这个思路进行创作、设计和经营，而不应由被上诉人垄断公共知识。

　　一审判决认定构成相似是错误的。既然被上诉人无权垄断“人民币羊”的设计思路，那么产品呈现“¥”形状显然不能认定为整体相似。基于“人民币羊”的设计思路，眼睛、嘴巴和羊角是必然的设计，上诉人的产品和被上诉人的产品在眼睛、鼻子、嘴巴、羊角等方面均不同，不构成相似。

　　四、即使构成侵权，赔偿标准也应该是被上诉人的实际损失，而不是一审自由裁量的金额。

　　被上诉人自己就经营相同产品，每件产品的利润自己显然清楚，应当且能够提供证据予以证明。而且，上诉人的产品销量、单价均已明确在案，即便上诉人销售产品成本是零，依法也最多是将全部销售额2004元赔偿给被上诉人。律师费不属于赔偿范围。

　　五、一审判决书在2016年2月24日即已完成，直至2016年9月9日才送达上诉人，被上诉人起诉应在2015年上半年，明显超过一审审理期限。也可以间接证明，一审法院的公正性存疑。

　　此致

　　广东省高级人民法院

　　上诉人(一审被告)：扬州莫可可玩具贸易有限公司

　　2016年9月18日星期日