前事不忘、后事之师。为避免未来发生类似败诉，提出如下建议：

1、担保合同具有从属性，担保人承担担保责任的范围以主债权为限。本案中，农行白城分行的债务已经通过债务人履行、担保人承担担保责任的方式实现。如果支持农行白城分行要求陈坤兵承担10%的违约责任的请求，即代表农行白城分行通过担保合同取得了超出主债权范围之外的利益，有违担保合同的从属性。

2、担保合同可以约定担保人在影响债权人实现债权时（如担保人隐匿、转移财产），担保人向债权人承担违约责任，约定担保人违约责任的意义在于提前实现对主债权的部分清偿。在合理设计相关违约责任条款的前提下，担保合同约定违约责任，可以起到在特定情形下预先实现部分债权的功效。具体而言，可以在担保合同中约定担保人的违约责任，促使担保人监督、督促债务人履行债务，防止债务人或者担保人（主要是保证人）财产状况恶化或者隐匿、转移财产等。如果担保人未履行担保合同的约定义务，可以要求担保人承担违约责任，在不满足实现担保条件的情况下提前要求担保人承担责任，有效缩小损失或者防止损失的进一步扩大。

《合同法》

第一百零七条  当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。

第一百一十三条  当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。

经营者对消费者提供商品或者服务有欺诈行为的，依照《中华人民共和国消费者权益保护法》的规定承担损害赔偿责任。

第一百一十四条  当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。

约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。

当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。

 

《担保法》

第二十一条　保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。

当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。

第三十一条　保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿。

 

《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》

第四十三条　保证人自行履行保证责任时，其实际清偿额大于主债权范围的，保证人只能在主债权范围内对债务人行使追偿权。

以下为吉林高院在“本院认为”部分就此问题发表的意见：

本案中，农行白城分行与陈坤兵另行负担违约金的约定与保证合同的目的、本质不相符合，超出了保证合同的保证范围，亦有违法律的公平原则，对于农行白城分行主张陈坤兵承担违约金的请求，该院不予支持，具体理由如下：首先，《中华人民共和国担保法》第二十一条规定：“保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的，保证人应当对全部债务承担责任。”保证合同对保证责任范围的约定，虽实行意思自治，但因保证合同是主合同的从合同，保证责任是主债务的从债务，基于从属性原则，保证责任的范围及强度不能超过主债务的范围及强度；其次，双方当事人在（2016）吉08民初9号调解书已经确定农行白城分行借款本金6000万元及按照合同约定产生的各种利息，由东佳矿业公司、东佳谷物公司和陈坤兵共同对债务互负连带给付义务。该调解书已经可以充分而有利地弥补农行白城分行的损失，并且可以对违约的被保证人、保证人实现一定惩罚的目的。现农行白城分行再行主张被告陈坤兵按约定给付农行债权余额10％的违约金，明显过重强加给东佳矿业公司、东佳谷物公司和陈坤兵不合理义务，明显违背合同公平正义的要求；第三，《中华人民共和国担保法》第三十一条规定：“保证人承担保证责任后，有权向债务人追偿”、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第四十三条：“保证人自行履行保证责任时，其实际清偿额大于主债权范围的，保证人只能在主债权范围内对债务人行使追偿权。”依据上述法律规定，由于债权人与保证人在保证合同中特别约定的违约金只针对保证人，不属于主债务的范围，故保证人承担后将无法向被保证人追偿，保证人额外增大了债务；第四，根据中国人民银行的银发（2013）251号《中国人民银行关于人民币贷款利率的有关规定问题的通知》规定，借款人未按合同约定日期还款，应当按照借款合同约定的贷款利率水平上加收300%支付逾期利息；借款人未按合同约定用途使用借款，应当按照借款合同约定的贷款利率水平加收50?00%支付利息。根据上述规定，农行白城分行的利息利益已经在（2016）吉08民初9号调解书得到支持。本案中，当事人以在保证合同中约定违反需经债权人同意事项规定的违约金，应符合上述规定。现农行白城分行要求陈坤兵给付农行白城分行债权余额10％的违约金请求，明显超出人民银行的规定。综合上述理由，对于农行白城分行该项诉讼请求，不予支持。

中国农业银行股份有限公司白城分行与陈坤兵、被告白城东佳谷物综合开发有限公司等金融借款合同纠纷、担保合同纠纷二审民事判决书[吉林省高级人民法院 （2016）吉民终527号]。